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信息化时代有关公证相关问题探讨
[发布日期: 2016-12-23 ]  本文已被浏览过此处显示稿件总访问量

石城公证处  费喆

  摘要:伴随着信息化时代来临,公证行业正在经历一次空前的信息化变革。信息化改变着公证活动的同时,也同样冲击着固有的公证模式。公证行业如何借力信息化大潮,通过转变服务方式更好的为社会服务成为当今公证人的历史使命。笔者将着眼于上述问题,站在公证行业层面上谈谈自己的看法。

  关键词 公证 信息化 转变 大数据

  一、公证信息化时代与公证证据保全业务的发展机遇

  (一)、公证信息化时代来临

  历史的车轮滚滚向前,在人类社会历史演变的过程中的每一次重大技术革命,都极大地改变着人们的生活。计算机网络的发明应用和普及无不如此。如今,我们公证行业也正处于一次新的技术革命时代——公证信息化时代。

  以移动数字应用为主要平台、以便携移动终端为主要载体,涵盖所有公证办证流程的数字处理,极大地改变了公证的固有模式。从固定网络终端到移动终端,这种潜移默化的改变推动者公证行业的发展。目前涉及手机、掌上电脑、便携存储器等领域的保全证据公证需求急剧增加。这些证据有的在手机内存里,有的在便携存储卡中,有的在服务器中,形式各样的特点要求公证也要针对不同的形态采取不同的取证方式、工具和手段。在大洋彼岸的美国,电子证据公证相当普及。《美国模范公证法》第16章电子公证人之登记规定,电子公证行为包括:确认、宣誓证明、签名、副本事实证明;进行电子公证时,当事人应当亲自出现在公证人面前,制作了本人电子签名,公证人应恰当地完成电子公证书,符合规定的内容构成及格式要求。电子公证人日志应当按照时间顺序制作公证人日志,并妥善保管、维护、保护、提供日志,任命官员可以对电子日志进行浏览、打印和访问。在新时代下,公证机构正在紧抓技术力量的革新与准备并积极与相关技术单位的合作,以确保现今保全证据公证业务的稳定,以便为将来的公证发展助力。

  (二)、移动终端保全证据公证的出现

  据不完全统计,全球互联网应用的三成和亚洲互联网应用的四成来自移动互联网。在中国移动端应用客户已经超过传统PC端,移动互联网的优势明显,更有专家曾预言未来的二十年将是移动互联的二十年。移动信息互联网蓬勃发展也刺激了公证行业的保全业务的增长和新型保全业务的出现。

  由于台式电脑不再是唯一的数字载体,大量侵权行为是通过便携终端+无线网络实施,这些侵权行为大多以无线网络为媒介,以手机、掌上电脑等无线终端上的操作为主要方式。笔者曾受理的一次公证保全案件就是如此。某品牌手机经销商向本处申请,对其销售的某型号的手机上自带某软件的运行过程进行证据保全公证。原因是某知名互联网公司研发的手机应用软件会自动链接付费网站,造成手机用户花费损失。该经销商在经历了大量客户投诉和媒体采访后,经过其技术人员反复测试确定了手机上某软件只要运行在安卓系统环境下,只要接入无线网2分钟后,就会链接付费网站。该品牌经销商在网络上差评不断,不断有用户退货,蒙受了巨大的损失。为了维护自己的合法权益,保证证据的合法性、真实性,于是立即向本处申请办理证据保全公证。笔者经过审查发现该型号手机内某应用软件在运行关闭后,会自动删除其恶意链接网站的登录痕迹,而且会自动扫描用户的联系人信息和无线网热点。这类证据取证很复杂,而且极其容易灭失,如何规范地完整地保全此类证据对经办公证员的业务素质提出了更高的要求。

  (三)、网上购物保全公证的需求日益增多

  “双11”、“618狂欢节”这是伴随着淘宝网和京东商城这些网上购物平台发展而产生的新名词。广大“剁手族”在体验了疯狂抢购的心理愉悦后,也难免会和网店商家产生一系列的“摩擦”。物流缓慢、以次充好、虚假让利、人身伤害等成为了消费者心中永远的痛。痛定思痛,通过公证证据保全固定证据,拿起法律武器维护自己的合法权益成为了不少“中招”消费者的第一选择。根据南京市公证协会统计仅2015年至2016年间,南京市网购侵权公证案件总数比前三年该类案件办证数的总和还要多。南京市民丁先生在京东商城购买英国进口奶粉,共花掉3200元。但儿子吃了之后出现了腹泻的症状。丁先生怀疑奶粉有问题,与京东商城客服联系,要求其出示该奶粉的检验检疫证书。但是,京东商城一直没有给满意答复,也不肯退货。于是,丁先生搜集证据状告京东商城,而他的证据就是他和京东商城的交易页面记录以及京东商城法定代表人刘强东在2012年8月15日,在新浪微博接受微访谈时的一条微博,上面写着“如果您在京东商城买到假货水货,那恭喜您,您至少得到10倍的奖励。”为此丁先生向南京市石城公证处提出申请,要求对于自己的交易记录和刘强东的这条微博做证据保全公证。在接受了丁先生的申请之后,南京市石城公证处进行了证据保全公证。在获得了公证书之后,丁先生把京东商城告上了南京市鼓楼区人民法院,索要10倍赔偿约30000元。在办理该公证过程中,公证员使用了电脑屏幕同步录像软件,录制所有网购操作过程,能够最大限度的直观反映全过程。为了解决公证办理过程中的“钱货分离”问题,公证员在征得申请人同意后,确定收货地址为公证员办公地,但只写门牌号,收货人为承办公证员,从而保证了整个购买行为都在公证员监督之下。

  (四)、互联网金融、P2P平台公证需求

  2015年中国网联网P2P平台数量将猛增至4000家以上,因为互联网金融自身价值就存在着极大的逻辑矛盾,造成了贷款风险一直在上升,违约率持续走高。面对互联网金融的浪潮,我国有关此类活动的法律法规和相应的配套并没有准备好。针对互联网金融行业的乱象,债权人为防范风险考虑,对强制执行效力的债权文书公证的关注度上升到了前所未有的高度。强制执行效力的债权文书就是债务人若在签订借贷合同的同时办理此公证,则在合同履行时,若有一方违约,另一方可以不通过法院起诉直接凭公证书申请强制执行证书。南京地区每年办理此类公证涉及金额都有上百亿元,说明目前对此类业务拥有着极强的需求。

  二、信息化时代保全证据公证问题

  (一)、受理时审查申请主体是否合格,是否符合地域管辖的规定

  按照《公证法》及《公证程序规则》的规定,申请公证的主体与申请的事项应当具有利害关系。但是对“利害关系”未做进一步的解释。在笔者的公证实践中可以存在由权利人的委托代理人或者律师事务所作为申请人的情况,没必要非得纠结申请主体是否是有利害关系,因为证据保全主要着眼于侵权的事实,而不涉及申请人自身权利的处分,除了权利人不提出异议之外,都可以由第三人代为申请。

  我国《公证法》第二十五条第一款规定:“自然人、法人或者其他组织申请办理公证,可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。”由于互联网络具有全区域性覆盖的特点,只要符合侵权行为地的要求,侵权行为地的公证机构就能受理公证申请。

  (二)、软硬件环境、网络环境需要检查

  鉴于网络证据“不稳定性”的特点,公证员办理移动终端保全证据公证前,就需要对办理的网络环境和接入端的软硬件环境进行检查。

  第一,应在移动终端上进行操作和显示,不得借助其他外接显示技术。这里的外接显示技术是指运用第三方硬件或软硬件对移动终端内容进行重新演绎、显示。笔者认为公证员在办理公证时应遵循“所见即所得”——通过拍照、摄像等技术手段呈现证据的原始外貌。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定:“当事人向人民法院提供证据,应当提供原件或者原物。”我们不生产证据,我们只是证据的搬运工。

  第二,检查保全现场的网络连接情况,确保接入的是公证处的无线网络。如果保全现场不在公证处,则推荐接入移动网络业务运营商的平台,如电信天翼3G/4G、中国移动3G/4G+等。笔者认为只要接入的第三方网络不存在利害关系人预先设置的路径,都可以作为理想的网络接入热点。

  第三,对移动终端的运行检查。看似是个老生常谈的话题,但由于大部分公证人员其实不具备相关常识。在这种条件下,笔者认为实务操作中应由公证人员将移动终端设置还原并重新启动,然后运行相关软件或开启相关网站测试并避免任何可能导致证明力瑕疵的情况出现。

  (三)、保全内容的固定宜选择照片与录像穿插相结合的方式

  证据保全公证一般采用照片和录像的结合方式,而穿插相结合的方式是指拍摄的照片与录像之间在还原现场证据时必须达到高度的一致。即视频反应照片内容,照片内容是视频内容的固定,在视频中能找到与照片内容一致的场景,互相印证。目前这在技术上面是可以通过视频中的摄影功能实现的。移动终端的可视界面不大,针对不同的保全对象,对需要展现的重要数据内容要特别展示,才能在保全中清晰展现。

  (四)、深度了解当事人的诉讼目的与证据关键点

  当事人申请办理证据保全公证的目的大多是为诉讼收集证据。很多公证员在证据保全公证的告知书中都会加一句“本公证书的证据效力由法院认定,如本公证书达不成你的诉讼目的或不被法院采信,本公证处不承担责任”。往往询问当事人的办证目的时却很简单。公证员只有在明确目的的前提下才能针对当事人的个性化要求制定出合理的保全证据方案,才能让证据真正“活”起来。

  三、公证信息化带来的转变

  (一)、公证性质由权力向服务转变

  公证机关是国家法定证明机关,公证机关的证明权力是国家法律赋予的。而公证机关主要权力体现的认证式的公证模式早已经不被社会大众认同。而认证式的公证模式,其本质上就是坐在办公桌后的一个文职人员审视一份已经拟定好的文件,或者针对已经存在的事实以文字的方式写出来并加以盖章,这个过程被大众望文生义地理解为简单的判断真伪、合法与否的过程,同时烙上了官方审查的印记。【1】在移动app、网络支付盛行的今天,公证行业必须为当事人提供更为简约、高效、多元化的法律服务,而不是沦为“认证式的公证”。我们要让当事人明白公证服务在信息化今天的已经发生或正在发生转变。当事人只要少跑路或在家中就能够享受到优质的、超越当事人的预期的公证的服务。公证机关不仅为当事人出谋划策,还可以按照当事人的目的形成专业的法律文书。这让笔者想起了昆明明信公证的模式—以尊重当事人的自由意愿和增加公证的价值为基础;以当事人需要的最终结果为工作导向;以发挥公证员的智慧获得当事人的认同来发展为依靠,勇于承担法律责任。

  (二)、公证行业的危机感带来的转变

  有一句互联网座右铭是这样写的:“你今天不去打劫别人,你就被别人跨界打劫,或者你根本连对手是谁都不知道。”2016年7月5日,司法部发布《关于废止<司法部、建设部关于房产登记管理中加强公证的联合通知>(以下简称“联合通知”)的通知》,继承、赠与房产办理登记事项可以不用“强制公证”了。至此,颁布于1991年、适用了25年的“强制公证”规定做法作废。十年前,公证行业的主流声音是呼吁法定公证,期待公证美好的明天;十年后,我们不仅没等来法定公证,甚至连最基本的赠与、继承公证都面临着消失的境地。【2】公证行业随时可能成为可被抛弃的行政附庸。

  公证行业在信息化时代下到底需要什么样的公证?在巩固传统业务基础上如何拓展新的业务领域?以下法律法规、司法解释可以为我们找到出路—2013年新民事诉讼法第63条明确将电子数据作为证据形式;2015年最高院关于民事诉讼法解释第116条首次明确界定电子数据,即指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、点子签名、域名等形式或者存储在在电子介质中的信息;新民事诉讼法第73条规定,证人可以通过视听传输技术作证;最高院关于民事诉讼法解释第261条适用简易程序审理的案件,法院可以采取“电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书”;解释第259条规定,“经当事人双方同意,可以采用视听传输技术等方式开庭。”这些法条和司法解释给了我们一个信号:以信息化电子数据为依托的新型证据保全公证是我们的突破口,可以作为公证行业当今乃至今后的发展着眼点。我们应当快速提升公证人员综合素质,适时引入电子信息化软硬件技术最大程度的提高电子证据保全公证的证明力。我处今年引入了安存语录证据保全系统作为公证行业办理保全公证的辅助手段并引入了厦门鹭江公证处的公证云办理电子数据保管和保全。

  公证机关应该抓紧时代变迁的机遇,在不断升级与更新中尽快融入到新的变革中,为公证事业的发展提供新的动力。

  (三)、由内部孤立向跨行业合作转变

  公证机构在现阶段并没有十分强大的调查能力,在有的地区,公证处的调查工作遇到许多阻力。公证机构必须加强与有关机构的合作交流,以网络为媒介获取信息,比如,公证处可向公安部门争取对一些基本信息的调查权,如当事人有无犯罪记录的信息,我们还可以与医院合作,调取一些当事人的健康信息,以确定当事人的精神状况。此外,还有与民政、房产部门联网。公证机构与电子行业应保持紧密合作,研发针对公证行业特点的电子产品。比如,我们可以与网络公司合作研发统计不同公证所需公证模式的统计工具,可以研发各地在不同时段对公证需求量变化的预测工具,可以研发不同行业的发展趋势对公证行业影响的决策智囊团工具等。

  公证机构跨行业合作建设关系到公证质量和公证公信力能否得到保障,关系到公证员的价值和理想,关系到整个公证行业的未来和荣耀。因此,必须积极融入时代,加强全系统的信息化建设,把握时代脉搏,在变革中不断进取。

  四、借力大数据,公证行业开放性格局的建设

  (一)、大数据的力量

  “大数据是人们获得新的认识、创造新的价值的源泉;大数据还是改变市场、组织机构,以及政府与公民关系的方法”【3】大数据已经成为信息化时代最炙手可热的概念。大数据不仅仅是云服务器存储内容,不仅仅是购物信息、聊天信息,不仅仅是工作、娱乐、生活的工具。大数据已经成为整个社会发展进步巨大的能源动力。正如阿里巴巴董事会主席马云先生在中国互联网峰会上所说的:“IT(Information Technology)时代是让自己更强大,DT(Data technology时代是让别人更强大,IT时代是让别人为自己服务,DT是让你去服务好别人,让别人更满意,是以竞争对手服务竞争对手。IT时代是通过对昨天信息的分析掌控未来,控制未来,而DT时代是去创造未来。IT时代让20%的企业越来越强大,而80%的企业可能无所适从。而DT时代是释放80%企业的能力。所以整个世界将会发生翻天覆地的变化,IT时代把人变成了机器,而DT时代把机器变成了智能化的人,所以我们正在进入一个新型的时代。”我们真真正正地活在一个这样的时代 ,积极参与其中必将受益无穷。

  (二)、大数据的开放价值

  (1)、大数据的碰撞

  大数据的开放价值需要从经济效益、社会效益来综合评价。大数据的开放价值需要各种数据的碰撞。打个比方,银行金融部门数据和网络电商数据碰撞在一起,就产生了互联网金融,数据开放就有了价值。同理,公证行业数据和老年人口的户籍数据碰撞,可以了解遗嘱需求情况,数据开放也有了价值。可见,只有将数据开放,让不同的领域的数据真正流动起来、融合起来,才能释放数据强大的价值。但是数据开放不等于信息公开,数据开放应该是一种主动和免费的开放,数据不等于信息,信息是从数据里提炼出来的内涵。

  (2)、大数据价值的挖掘

  当公证行业在挖掘大数据价值的时候,最主要是在公证业务中体现其价值。但是大数据具有很鲜明的两面性特征。某些数据是非常重要且有价值的,而绝大多数是无用的、繁杂的。公证机关希望加快数据平台建设,大把资金投入了相关软硬件,但如何存储、结合大数据是个挑战、是个难题。笔者认为公证机关可以借助一些拥有庞大平台的政府部门、大型企业或大型公益平台如“百度”、“中国知网”等。

  (三)、建设开放性格局

  (1)、公证人员需要转变思想观念,紧跟信息时代的步伐,充分认识大数据的发展是公证发展的重中之重。大数据时代的发展是历史进步的趋势,是社会生产方式的革新,人们的工作方式、生活方式及至思维方式都发生了前所未有的改变,各行各业都在顺应这一时代变革加强大数据建设。大数据的利用价值也成为各行各业不断挖掘的对象,谁掌握的数据多,谁对数据的利用能力强,谁就拥有更强的竞争力。谁能在大数据变革时期先人一步,就能获得先机,抢占鳌头。北京中信公证处于2014年底开通了社会金融公证服务平台,借助该处大数据优势,为融资人提供融资客户的资质和风险等级的初步评估,为资金方出具法律意见书;昆明明信公证处利用该处大数据优势,将该处公证档案信息分类提取,整理录入,如当事人家庭成员、融资人诚信信息等,为办理公证服务。

  (2)、加强公证大数据建设的对策在于信息化时代如何加强制度保障、推进信息平台建设、开展应用系统研发、开展数据质量处理与分析以及如何保障数据安全、实现数据共享。公证机关必须尽快建立数据采集的纵向制度性机制,提高采集数据质量。纵向制度性机制是指根据公证活动的不同环节,设计数据采集的机制。公证环节可分为咨询、受理、核实、拟稿、审批、制证、发证。不同的环节可以收集的信息也不同,以此来改变以往仅仅靠扫描来收集信息的单一方式。要建立内部公证信息化平台,完善数据采集系统,加强对数据分析的应用,增强公证服务的前瞻性。按照“多点互联”的方针,建立多方联系的数据交流机制,增强数据跨区域、跨部门共享建立公证行业信息共享平台、行业内合作。

  (3)、公证处作为证明机构,亟需提高对信息的处理速度及核实效率。笔者设想中的信息共享平台要具有以下四个功能:第一,能够查询全国公证机构出具的公证书以及经过我国内地转递中心、海协会、领事馆认证的来自境外的公证文书;第二,能够分类统计经过公证的材料(如学历证书、驾驶证、营业执照等),方便各地公证处的调取适用;第三,建立一个公证协查互助平台,设立协查积分奖励机制,鼓励各地公证处协助同行的工作;第四,设立当事人黑名单及遗嘱公证跟踪机制,将隐瞒事实、弄虚作假的当事人“记录在案”,为申办遗嘱公证的当事人设立“遗嘱清单”,以确定其最后一份公证遗嘱。

  

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